国务院


国务院关于决定接受《海牙国际私法会议章程修正案》的批复

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 国函〔2006〕93号
外交部：
　　国务院决定接受海牙国际私法会议第20届外交大会于2005年6月30日通过的《海牙国际私法会议章程修正案》。接受书由你部部长签署，具体手续由你部办理。
　　经修订的《海牙国际私法会议章程》将同时适用于香港特别行政区、澳门特别行政区。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 国　务　院
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 二○○六年九月七日



海牙国际私法会议章程修正案
（二○○五年六月三十日通过）



第二条第二款

　　任何其他国家，如其参加在法律上对海牙会议的工作有重要关系，也可以成为会员。新会员国的接纳应在一个或几个会员国政府向其他会员国政府作出提议后六个月内，经多数会员国政府投票同意后成为会员。

增加第二 A 条

　　在多数会员国出席的总务与政策会议上，任何向秘书长提交了会员申请的区域经济一体化组织，经多数会员国的投票同意也可以成为会员。除非另行做出明确规定，本章程所指的会员应当包括上述会员组织。接纳于有关区域经济一体化组织接受本章程起生效。
　　具备申请成为海牙会议会员资格的区域经济一体化组织，必须全部由主权国家构成，且其成员国已将处理海牙会议管辖范围内的事项的权限让渡给该组织，包括可就有关事项作出对成员国有约束力决定的权限。
　　提出会员申请的区域经济一体化组织应当在申请时提交声明，说明其成员国已向其让渡权限的事项。
　　会员组织及其成员国应当确保通知秘书长该会员组织的权限或该组织的成员的任何变动。秘书长应当通知海牙会议的其他会员。
　　对所有未经特别声明或通知权限已让渡的事项，应当推定会员组织的成员国保有管辖权。
　　就海牙会议面临的任何具体问题，海牙会议的任何会员均可以请求会员组织及其成员国提供该会员组织是否具有管辖权的说明。应请求，会员组织及其成员国应当确保提供上述说明。
　　当其成员国同为海牙会议会员时，会员组织与其成员国只能在二选一的基础上在各自权限范围内分别行使会员权利。
　　在其有权参加的海牙会议的任何会议中，会员组织可就其权限范围内的事项行使表决权，表决权数目等同于已就该事项让渡权限并在会议注册且有权表决的其成员国数目。会员组织行使表决权时，其成员国不再行使其自身的表决权，反之亦然。
　　“区域经济一体化组织”是指完全由主权国家构成的国际组织，其成员国已将处理某一范围的事项的权限让渡给该组织，包括可就有关事项作出对其成员国有约束力决定的权限。

第　三　条

　　总务与政策理事会（以下简称“理事会”），由全体会员组成，负责海牙会议的工作。理事会原则上应每年召开会议。
　　该理事会通过指导一个常设事务局的活动实行其职能。
　　理事会对所有将列入会议议程的议题进行审查，并可以自由决定对这些议题应采取的行动。
　　为促进国际私法的编纂，依据一八九七年二月二十日国王敕令而设立的荷兰常设政府委员会应当与海牙会议会员协商后决定每届外交大会的日期。
　　由常设政府委员会请求荷兰政府召集各会员。常设政府委员会主席主持海牙会议外交大会。
　　会议原则上每四年召开一次外交大会。
　　如有必要，理事会经与常设政府委员会协商，可以请求荷兰政府召开特别外交大会。
　　理事会可以就与海牙会议相关的其他任何事项与常设政府委员会协商。

第　四　条

　　常设事务局设于海牙。它由荷兰政府根据常设政府委员会提名任命的一名秘书长和四名秘书组成。
　　秘书长和秘书必须具有适当的法律知识和实践经验。对于他们的任命需要考虑地域代表性及法律专业的多样性。
　　经与理事会协商后并根据本章程第九条的规定，秘书的人数可以增加。

第　五　条

　　在理事会的指导下，常设事务局负责：
　　（一）准备并组织海牙会议外交大会和理事会及任何特别委员会会议；
　　（二）上述外交大会和会议的秘书处工作；
　　（三）在秘书处活动范围内的所有任务。

第　六　条

　　为便于海牙会议会员与常设事务局的联系，各会员国政府应当指定一个国家机构，各会员组织应当指定一个联络机构。
　　常设事务局可以同所有指定的机构和有关的国际组织进行联系。

第　七　条

　　外交大会以及在两届外交大会间隔期间，理事会可以成立特别委员会起草公约或者研究所有海牙会议宗旨范围内的国际私法问题。
　　外交大会、理事会与特别委员会应当尽最大可能，在协商一致的基础上工作。

第　八　条

　　海牙会议预算支出应当由海牙会议会员国按比例分摊。
　　会员组织不被要求在其成员国负担之外承担海牙会议的年度预算费用，但为补足因其会员资格支出的额外行政费用，会员组织应当缴纳一定费用，数额由海牙会议与其协商后决定。
　　任何情况下，理事会及特别委员会代表的旅费和生活费由其代表的会员负担。

第　九　条

　　海牙会议的预算每年提请各会员国驻海牙的外交代表理事会批准。
　　这些代表也应当在各会员国中分配根据该预算其应承担的费用。
　　各国外交代表应在荷兰王国外交大臣主持下开会讨论此事。

第　十　条

　　海牙会议的外交大会和特别外交大会的费用由荷兰政府承担。
　　在任何情况下，代表的旅费和生活费均由会员负担。

第 十二 条

　　本章程的修改，须经出席总务与政策会议的会员国以协商一致方式通过。
　　上述修改应当自三分之二会员国根据其各自国内程序同意后三个月起对全体会员生效，但生效期限不早于自通过之日起九个月。
　　第一款所指的会议可以以协商一致方式改变第二款规定的期限。

第 十三 条

　　本章程的规定将以条例补充，以便执行。条例由常设事务局制订，并提请外交大会、外交代表理事会或者总务与政策理事会批准。

第十四条第三款

　　在接纳新会员时，荷兰政府应当将该新会员的接受声明书通知所有会员。

第十五条第二款

　　退出的通知应在海牙会议财政年度终结前六个月送交给荷兰王国外交部并于该财政年度终结时生效，但只对作出该通知的会员有效。

　　约尾：
　　本章程的英文本和法文本，于二○○　年　月　日修订，同等作准。

公安机关提请逮捕案件存在的问题及对策

广州市海珠区人民检察院 罗炳锋 黄定威


从近年的司法实践来看，公安机关提请审查逮捕案件的质量比过去有了明显的提高，但也仍然存在不少的问题，这些问题直接影响检察机关有效指控犯罪目的的实现。因此，笔者拟就检察机关如何充分发挥自身优势，采取有效措施，引导、指导公安侦查取证，尽快提高公安机关提请逮捕案件的质量，以便达到有效指控犯罪的目的谈点粗浅意见。
一、公安机关提请逮捕案件存在的问题。
1、一些侦查人员的证据意识比较淡薄，主要表现在：一是重破案，轻收集证据。有相当部分侦查人员往往把注意力更多地放在破案和抓获犯罪嫌疑人上，忽略了侦查过程的证据收集。二是重口供，轻查证核实，言词证据固然对破案起至关重要的作用，但是它具有不稳定性，必须相互印证，形成锁链。如不重视其它证据的收集来锁定口供，犯罪嫌疑人翻供就导致证据“一比一”的局面。三是重收集有罪证据，轻收集无罪证据。这样往往不能客观准确地证实犯罪及其情节，划分共同犯罪中犯罪嫌疑人所住的地位和作用。四是重收集客观方面的证据，轻主观方面的证据。
2、一些侦查人员对各个罪名的必备要件研究不深，不能按照构成要件进行收集证据，导致该收集的证据没有收集，无需收集的证据却收集不少。
3、一些侦查人员的责任心不强，在办案过程中，对及时、全面地收集与固定犯罪证据缺乏内在动力，导致有的证据因时过境迁而无法收集。
4、侦查手段仍不适应形势发展的需要，科技含量不高。
二、公安机关批捕阶段撤回案件的原因分析。
公安机关在将案件移送检察机关提请逮捕后撤回，其启动原因有二，一个是公安机关主动撤回，另一个是由检察机关建议撤回。在司法实践中，公安撤回案件的具体操作一般是参照退查的规定进行。
1、案件不属于本地管辖，由公安机关撤回案件后，移送其他有管辖权的公安机关办理。
2、案件在移送检察机关审查后，有同案犯被抓捕的，需撤回案件后合并处理。
3、案件在移送检察机关审查后，公安机关发现犯罪嫌疑人还涉嫌其他罪名的，需要撤回案件进一步补充侦查的。
4、犯罪行为显著轻微，不需要追究刑事责任的。
5、案件事实不清、证据不足，即使是退查，由于时间的流逝和证据的消逝，无法再查清案件疑点的，因此，公安机关为了避免不逮捕而撤回案件另作处理。
6、案件事实不清，证据不足，需要进一步补充侦查的，而为了不影响公安机关的退查率考核，而由公安机关主动撤回案件进行补充侦查。
对于第1－4项原因，多属于程序性因素，而非案件的实体性原因；对于第5、6项原因，在司法实践中，很多时候是在案件出现质量问题后，为了不影响公安机关的退查率和检察机关的不捕率的考核评比，由公安机关和检察机关两家协调，由公安机关将案件撤回另作处理。
三、公安机关撤回案件存在的问题及原因。
由于撤回案件是公安机关和检察机关多年来司法协调、配合行为所形成的历史习惯，因此，在具体的操作中，出现了各种各样的问题，存在诸多不足。
1、导致个案刑事诉讼程序无限延长。由于公安机关撤回案件的条件没有明文规定，其具体操作规范由各地具体把握，因此，公安撤回案件一般都将羁押期限用完用尽，可能使个案刑事诉讼程序被无理加长，程序的加长导致了诉讼成本的加大和公众对程序正义的信任危机。
2、不利于对犯罪嫌疑人和被害人合法权益的保护。犯罪嫌疑人在刑事诉讼程序中，有权得到合理的、迅速的、及时的结果。如果公安机关撤回案件，将在无形之中加长犯罪嫌疑人等待结果的时间及耐心，对其来说，是不应该的诉讼成本。同时，公安机关撤回案件，其强制措施特别是已羁押的期限也将会随之而延长，那么，对于犯罪嫌疑人来说便成为一种隐性的超期羁押，不利于保护其合法的诉讼权益。同时，对被害人来说，也是不公平的。案件进入检察机关后进行审查起诉环节后，本应该由检察机关决定不捕的，却程序倒流到公安机关，不了了之，没有一家机关通知被害人诉讼程序的过程，对被害人也没有任何说法，因此，对于被害人的合法权益的保护是不利的。
3、不利于检察机关的法律监督。由于检察机关是法律监督机关，其行使的权利是法律监督权，批准逮捕权是其侦查监督权的主要内容。而案件由公安机关撤回后，检察机关将无法进一步行使检察监督权。如证据不足的案件，公安机关撤回案件后，很容易不了了之，检察机关没有补查提纲，因此，对公安机关如何补查、补查效果如何等都无具体监督方式，因此，根本无法谈及检察监督权的行使。
4、容易产生暗箱操作。由于法无明文规定，因此，没有任何规定来规范公安机关撤回案件的具体操作程序，这样，就给一些想徇私舞弊、贪赃枉法的人留有一些可乘之机，利用这种漏洞，从而暗箱操作，滋生腐败。
产生这种不足的原因有三：首先是法无明文规定。我国刑诉法规定，人民检察院对公安机关提请批准逮捕的案件进行审查后，应当作出批准逮捕或者不批准逮捕的决定，但对于公安机关撤回案件并无任何规定，包括《刑事诉讼法》和《人民检察院诉讼规则》、《公安机关办理刑事案件程序规定》以及六部委的联合规定，因此，对公安机关撤回案件由各地自由把握，对撤回的决定权、时间、次数、程序、后续处理等均不一致，造成撤回案件成为了案件处理的一个大口袋。其次，是由于公、检二家多年来形成的惯例，特别是对于一些有证据问题的案件，退查将会影响公安机关的退查率，所以，公安机关将案件撤回是避免考核成绩不好的最好办法，也是结案的最好选择。再次，是因为公、检二家关系协调的结果。公、检二家同为打击犯罪的专政机关，刑事诉讼法规定二者要相互配合，因此，在具体办理案件的过程中，协调关系在所难免，公安机关撤回案件也就有存在的基础。最后，公安撤回案件也是公、检二家推卸责任的借口。公安机关说案件移送检察机关后，检察机关又让我们撤回来，检察机关不捕不是我们的责任。检察机关说此案已经由公安机关撤回去了，公安机关移送的案件证据质量存在问题，不能批捕，因此，公安机关已经将本案撤回另作处理了。这样，公安机关撤回案件成为了相互推卸责任的托词
四、解决公安机关撤回案件存在问题的方法。
一是公、检二家必须严格执法。检察机关应该作出不批准逮捕决定的不予逮捕，该退查的退查；公安机关也不再使用撤回案件这种案件处理方式。对于不同的撤回原因的案件，区别具体情况，作出不同的处理。如抓捕同案犯的，在侦查完毕后，移交检察机关与原案合并处理。对于有质量问题的案件，则可以由检察机关退查，如实在无法查清，则由检察机关作不捕处理。
二是去掉退查率和不捕率的考核标准。用比率来考核工作成绩，是对司法实践工作的一种极端机械化考察，不符合办理案件的具体实践。正是由于这样的上级考核评比才使得公、检二家不得不采取规避法律的方式来避免考核的失败。因此，这样的考核标准应当去掉。
三是取消检察机关审查批捕报表中的移送机关撤回案件一项。审查批捕报表中移送机关撤回案件的一项，在无形之中便为公安机关撤回案件提供一定的依据，是一种默许和支持，给司法造成了一定的负面影响。
四是可由最高人民检察院、公安部对公安机关撤回案件问题的合法性作出联合规定，并规定具体的操作规范，如撤回的决定权、时间限制、次数限制、程序、文书、案件后续处理等问题，以此来具体指导公、检二家的具体司法行为，使公安机关撤回案件这种处理方式于理通顺，于法有据。
五、建立稳定长效的检察机关引导侦查机制。
一方面，要切实提高对引导侦查重要性的认识。
其一、引导侦查是控诉职能的需要。根据《宪法》第一百三十五条、《刑诉法》第七条规定：“人民法院、人民检察院、公安机关进行刑事诉讼，应当分工负责、互相配合、互相制约，以保证准确有效地执行法律。”所谓“互相配合”是指公、检、法三机关在进行刑事诉讼时，在分工负责的前提下，相互支持，通力协作，协调一致，共同完成惩罚犯罪和保护人民的任务。《刑事诉讼法》规定，我国实行的是“控辩式”的庭审模式，承担控诉职能的检察机关，为有效地追诉犯罪，就必须有确实、充分的证据证明有犯罪事实。而在我国，行使侦查权的是公安机关，其移送审查逮捕、审查起诉的案件质量如何，不仅直接影响对犯罪的指控，同时也降低诉讼效率，浪费司法资源。由此可见，引导侦查对检察机关来说，不是分外工作，而是职能所需；不是可做可不做的工作，而是非做不可而且非做好不可的工作。
其二、引导侦查及时查明犯罪、追究的需要。犯罪现象是十分复杂的，仅靠某一个人或某一部门的力量查清案情、收集证据比较困难。再且，承担收集固定证据责任的公安机关远离法庭，对审判缺乏切身体会，对法官最终的证据规格、标准等缺乏足够的了解，以致收集、固定证据的效率和质量难以满足控罪和庭审的需要。而检察机关具有对法律研究足、理解够以及对法庭需要证据的足够了解的优势，应当充分发挥这一优势，从指控的角度引导、指导公安机关发现、收集、固定、完善证据，从而实现及时查明犯罪、追究犯罪的目的。
另一方面，要立足本职，切实抓好引导侦查工作。检察机关侦查监督部门和公诉部门，应当注意克服“闭门办案”的思想，加强对公安机关侦查活动的引导。
首先，要建立健全引导侦查机制，用制度保证引导侦查活动的有效开展。如改变单纯文来文往的方式，建立和完善双方的联席会议制度。通过定期（每季度至少一次）召开联席会议，就一定时期提请逮捕案件存在的问题和需要注意的问题，特别是对不捕案件中存在的共性问题，提出意见和建议。又如建立疑难案件随时通报制度。对于一些涉及罪与非罪供证矛盾突出或其他疑难的案件，公安机关报捕之前应与检察机关进行沟通，邀请检察机关派员参加案件讨论，共同解决疑难问题。检察机关对复杂疑难案件作出不批准逮捕或不起诉决定之前，应主动与公安机关联系，邀请公安机关派员参加案件讨论或向其讲明不捕理由，听取对方意见。 再是建立引导侦查质量考评机制，制定和完善相关的奖惩规则，明确办案人员引导侦查任务和要求，最大限度地调动办案人员的积极性，增强工作责任心。
其次，要加大提前介入的力度，把问题解决在报捕之前。检察机关要坚持提前介入制度，加大提前介入力度。对重大案件以及认为有必要介入的案件，要及时、适时介入，及时发现问题，及时提出侦查建议，使其及时、全面、合法地获取指控犯罪所必需的证据，把问题解决在公安报捕之前，以提高案件质量和诉讼效率。如：共同犯罪案件要引导办案人员既注重共同犯罪嫌疑人间的相互印证，又注重全面提取其他证据；对难以获取证据的，要引导办案人员核实固定证据，针对被害人、证人可能离开本地的情况，可向办案人员列明询问要点，如制作视听资料，随案移送有关部门审查认定，避免证据流失。
再次，切实改进《补充侦查提纲》、《提供法庭审判所需证据材料意见书》的制作方式，引导公安机关补充完善证据。对证据不足，不符合逮捕条件而不捕退回公安机关补充侦查看案件，传统的补充侦查提纲的制作方式是向公安机关简要列出需要补充侦查的项目，而对为什么要补充这些内容、如何查、查到什么程度不做具体要求，造成公安机关在补充侦查时的目的、方向和标准都不是很明确，以致有的侦查人员没有能认真对待。为此，要改变补充侦查提纲的制作方式，不仅要将需要补充的项目列出来，而且要求对每一个项目的侦查目的、方向以及证据的规格、标准进行必要的分析论证，以利于公安机关及时补充、完善证据材料，重新报捕，防止不捕后案件不了了之，出现打击不力的现象。 针对捕后公安机关不重视侦查的深入和延续，移送起诉案件质量不高的特点，在批捕的同时，要立足起诉案件的角度，运用《提供法庭审判所需证据材料意见书》 ，详细列出必须继续侦查提供证据的提纲及继续侦查提供的目的、意义，引导公安机关完成好捕后案件的查证工作。
最后，充分发挥检察建议的功效。随着形势的发展，各种新形犯罪、高智能犯罪不断发生，检察机关在不断加强自身学习，提高自身素质的同时，应主动地、适时地建议公安机关使用技术侦查手段，提高办案科技含量。