无固定期限劳动合同订立陷阱及风险应对
吴 宇 上海市新闵律师事务所律师
【关键词】劳动合同法 无固定期限劳动合同 订立陷阱 风险应对
一）无固定期限劳动合同的含义
无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。
由于缺乏对无固定期限劳动合同制度的正确认识，不少人认为无固定期限劳动合同是“铁饭碗”、“终身制”，认为无固定期限劳动合同一经签订就不能解除。因此，很多劳动者把无固定期限劳动合同视为“护身符”，千方百计要与用人单位签订无固定期限劳动合同。另一方面，用人单位则将无固定期限劳动合同看成了“终身包袱”，想方设法逃避签订无固定期限劳动合同的法律义务。
这里所说的无确定终止时间，是指劳动合同没有一个确切的终止时间，劳动合同的期限长短不能确定，但并不是没有终止时间。只要没有出现法律规定的条件或者双方约定的条件，双方当事人就要继续履行劳动合同规定的义务。当法律规定的可以解除劳动合同的条件出现，或当事人在合同中约定的可以解除劳动合同的条件出现，无固定期限的劳动合同就可以依法定条件或约定条件解除。如劳动者有本法第三十九条规定的情形之一出现时，用人单位就可以解除劳动合同。
二）应当签订无固定期限劳动合同的几种情形
《劳动合同法》第十四条规定，有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：
（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；具体是指劳动者与同一用人单位签订的劳动合同的期限不间断达到十年。如有的劳动者在用人单位工作五年后，离职到别的单位去工作了两年，然后又回到了这个用人单位工作五年。虽然累计时间达到了十年，但是劳动合同期限有所间断，不符合在“该用人单位连续工作满十年”的条件。
（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；
（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 根据这一项规定，在劳动者没有本法第三十九条规定的用人单位可以解除劳动合同的情形下，如果用人单位与劳动者签订了一次固定期限劳动合同，在签订第二次固定期限劳动合同时，就意味着下一次必须签订无固定期限劳动合同。所以在第一次劳动合同期满，用人单位与劳动者准备订立第二次固定期限劳动合同时，应当作出慎重考虑。
第八十二条第二款规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
本条意思很明确，在三种情形下，只有劳动者提出订立固定期限劳动合同时才可不订立无固定期限劳动合同，否则需每月支付两倍工资，这里实际上暗藏了一个很大的“陷阱”，用人单位一不留神将很容易掉入。
【风险分析】
1、在劳动者符合法定三种情形时，用人单位与劳动者订立固定期限劳动合同，劳动者也默认接受，但时隔数月或者数年，突然要求公司从该固定期限合同订立之日开始每月支付两倍工资，从法律规定看，其主张是可以成立的，因为劳动者并没有提出过订立固定期限劳动合同，用人单位本应当主动订立无固定期限劳动合同。
2、劳动者口头要求订立固定期限劳动合同，用人单位依劳动者的意思订立，但履行一段时间后，劳动者反悔，要求用人单位支付两倍工资，如果用人单位不能举证系劳动者提出的订立固定期限劳动合同，则面临支付两倍工资的风险。
【应对策略】
当劳动者符合上述情形的，订立合同前，用人单位应当增强证据意识，实践中建议以书面形式向劳动者征询需订立哪种类型的合同，如劳动者同意订立固定期限劳动合同或主动提出订立固定期限劳动合同的，用人单位一定要保留劳动者同意的书面证据，避免事后被劳动者利用而导致用工成本增加的风险。
作 者：吴 宇 上海市新闵律师事务所律师
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上海市人民政府关于取消“消费品展销会的核准登记”等66项行政许可事项的决定
上海市人民政府
上海市人民政府关于取消“消费品展销会的核准登记”等66项行政许可事项的决定
（2004年6月24日上海市人民政府令第26号发布）
根据《中华人民共和国行政许可法》的有关规定，上海市人民政府决定取消“消费品展销会的核准登记”等66项由市政府规章和市政府规范性文件设定的行政许可事项。
本决定自2004年7月1日起施行。
附：取消的66项市政府规章和市政府规范性文件设定的行政许可事项目录
取消的66项市政府规章和市政府规范性文件设定的行政许可事项目录
序号
行政许可事项
设定依据
实施机关
调整措施
1
消费品展销会的核准登记
《上海市消费品展销会登记管理暂行办法》（1995年6月15日发布）第四条、第十条
市和区、县工商局
改为备案
2
《异地举办商品展销会核转通知书》的核发
《上海市消费品展销会登记管理暂行办法》（1995年6月15日发布）第四条、第十条
市和区、县工商局
由展销会举办地工商部门监管
3
对空中飞行器《户外广告登记证》的核发
《上海市空中飞行器广告管理若干规定》（1999年2月12日发布）第六条
市工商局
升空、飞行按照其他行政管理法规监管，广告内容纳入户外广告管理
4
农药分装的审批
《上海市农药经营使用管理规定》（1995年11月7日发布）第十二条
市农林局
按照《农药管理条例》，改为禁止经营企业进行农药分装
5
畜禽生产许可
《上海市人民政府批准市农委等四部门制订的上海市养殖业“十五”发展专项规划的通知》（2002年5月28日发布）第二点的第3点
市农委
按照《上海市畜禽养殖管理办法》执行
6
非银行卡发行的审批
《关于加强对本市非银行卡（IC卡、磁条卡）发行管理的通知》（1999年8月6日发布） 第二点
市信息委
7
对外地政府、企业在沪设立办事机构的审批
《上海市人民政府办公厅转发市政府协作办公室关于外地单位在上海设立办事机构的暂行规定的通知》（1993年3月3日发布）第六条
市政府协作办
对政府按行政机关内部审核处理
8
民办科技经营机构设立的资质许可
《上海市民办科技经营机构管理办法》（1989年2月21日发布）第九条
区、县科委
9
科技咨询机构设立的资质许可
《上海市科技咨询管理办法》（1986年4月27日发布）第八条
市科委
10
对中心城区建设大中型商业零售网点的预审
《市政府办公厅转发市商委等三部门关于上海市零售商业服务业网点布局指导意见的通知》（1996年6月17日发布)第四点
市经委
11
对拍卖企业拍卖罚没物资的许可
《上海市拍卖企业审核许可若干规定》（1999年5月27日发布）第八条
市经委
按照《拍卖法》指定拍卖罚没物资的企业
12
农资商品经营的许可
《上海市人民政府批转市计委关于进一步完善本市化肥等农业生产资料流通体制意见的通知》（1996年发布）第三点第四段
市发展改革委
按照《农药管理条例》和国务院文件规定指定经营
13
在产权市场从事产权中介活动机构的资质认可
《上海市产权交易管理办法》（1998年12月22日发布）第九条
市国资办
14
中心城区十五平方公里内非交通主干道施工工程的审批
《上海市城市道路与地下管线施工管理暂行办法的补充规定》（２００１年１月９日发布）第三条第（二）项
市道路管线监察办
纳入掘路执照的审批
15
城市化地区因工程建设或者举办其它活动等原因临时架设架空线的审批
《上海市城市道路架空线管理办法》（２００１年８月２７日发布）第六条第一款
市市政局或者区（县）建设行政管理部门
改为事前备案
16
液化气储存充装站、气化站、供应站设施竣工的验收
《上海市液化石油气管理办法》（1992年5月28日发布）第二十九条第四款
市燃气管理处
纳入供气许可制度
17
调换深井水泵的审核
《上海市深井管理办法》（1979年11月17日发布）第十五条
市水务局
18
废井及长期停用深井修理或者恢复使用的审批
《上海市深井管理办法》（1979年11月17日发布）第二十条
市水务局
纳入取水许可制度
19
深井报废的核准
《上海市深井管理办法》（1979年11月17日发布）第二十二条
市水务局
纳入注销取水许可制度
20
深井回灌水源的审批
《上海市深井管理办法》（1979年11月17日发布）第五条、第二十六条、第二十七条
市水务局
21
临时转供水的审批
《上海市节约用水管理办法》（1994年6月27日发布）第八条
市给水处
22
农村集体所有土地上个人住房买卖的审批
《上海市房地产转让办法》（１９９７年４月３０日发布）第十三条
乡（镇）人民政府
23
农村个人住房建设延长竣工期的审批
《上海市农村个人住房建设管理办法》（1992年10月3日通过）第十七条
乡（镇）人民政府
24
对变通性防噪声协议的审批
《上海市固定源噪声污染控制管理办法》（1986年2月25日发布）第十三条
区、县环保部门
25
对炉、窑、灶的消烟除尘设备的鉴定
《上海市烟尘排放管理办法》（1988年1月12日发布）第十条
环保部门和有关主管部门
26
自行清除处置船舶扫舱垃圾处置计划的审批
《上海市水域环境卫生管理规定》（1989年10月11日发布）第十条第二款
水上环境卫生管理部门
改为备案
27
改变环卫设施用地用途的许可
《上海市城镇环境卫生设施设置规定》（1987年10月6日发布）第七十六条
区、县以上市容环卫部门
28
设计、建设环卫设施的审批
《上海市城镇环境卫生设施设置规定》（1987年10月6日发布）第七十二条、第七十五条
区（镇）市容环卫部门
29
在步行街拍摄商业影视片的许可
《上海市南京路步行街综合管理暂行规定》（1999年11月4日发布）第十七条
步行街管委会办公室
按照占用城市道路管理
30
在综合管理地区从事展览、咨询、文艺表演、体育活动的许可
《上海市南京路步行街综合管理暂行规定》（1999年11月4日发布）第十七条
《上海市人民广场地区综合管理暂行规定》（1997年11月14日发布）第十三条
《上海市陆家嘴金融贸易中心区综合管理暂行规定》（1998年7月1日发布）第十六条
《上海市铁路上海站地区综合管理暂行规定》（1998年9月26日发布）
第十七条
管委会办公室
按照占用城市道路管理
31
在综合管理地区张挂标语、横幅等宣传品的许可
《上海市南京路步行街综合管理暂行规定》（1999年11月4日发布）第十七条
《上海市人民广场地区综合管理暂行规定》（1997年11月14日发布）第十三条
《上海市铁路上海站地区综合管理暂行规定》（1998年9月26日发布）第十七条
《上海市陆家嘴金融贸易中心区综合管理暂行规定》（1998年7月1日）第十六条
管委会办公室
改为由市容环卫部门内部征求管委会办公室的意见
32
在外滩风景区内从事商业经营活动的许可
《上海市外滩风景区综合管理暂行规定》（1995年12月19日发布）第十一条
外滩风景区管委会办公室
33
在外滩风景区内举办社会公共活动的许可
《上海市外滩风景区综合管理暂行规定》（1995年12月19日发布）第十二条
市政府办公厅或者黄浦区政府
按照占用城市道路来管理
34
在广场或中心城区内设置公共服务设施的许可
《上海市人民广场地区综合管理暂行规定》（1997年11月14日发布）第十三条
《上海市陆家嘴金融贸易中心区综合管理暂行规定》（1998年7月1日发布）第十六条
管委会办公室
按照占用城市道路来管理
35
在广场内因养护、维修需要进行施工作业的许可
《上海市人民广场地区综合管理暂行规定》（1997年11月14日发布）
第十三条
广场管委会办公室
由有关部门内部征求管委会办公室的意见
36
在铁路上海站地区内为旅客搬运行李等劳务活动的许可
《上海市铁路上海站地区综合管理暂行规定》（1998年9月26日发布）
第十七条
地区管委会办公室
37
在铁路上海站地区内设置客运、货运站点等公共服务设施的许可
《上海市铁路上海站地区综合管理暂行规定》（1998年9月26日发布）
第十七条
地区管委会办公室
按占用城市道路来管理
38
处省市施工企业进沪施工许可
《上海市外地施工企业进沪施工管理暂行规定》（1994年11月22日发布）第八条
市建委
39
建设工程采用境外、国外技术规范的审批
《上海市国外设计施工单位承接建设工程管理规定》（1985年11月25日发布）第五条
市建委
改为经专家技术论证后报市建委备案
40
熏舱作业的审批
《上海港防止船舶污染水域管理办法》（1996年5月28日发布）第二十三条
上海海事局
41
船舶的生活污水接收处理的许可
《上海港防止船舶污染水域管理办法》（1996年5月28日发布）第十七条
上海海事局
改为事前备案
42
港口岸线终止使用的审批
《上海港口岸线管理办法》（ 1992年12月9日发布）第十二条
市港口局
43
内河装卸服务企业的设立、变更的审批
《上海市内河港口管理办法》（1991年8月31日发布）第十七条、第二十一条
市、县（区）交通行政主管部门
44
城市渡口和市区范围内企业专用渡口迁移的审批
《上海市渡口管理办法》（1988年12月28日发布）第九条
市港口局
45
乡镇渡口范围内的企业专用渡口迁移的审批
《上海市渡口管理办法》（1988年12月28日发布）第十条
县（区）人民政府或者其授权的交通运输主管部门
46
对从事营业性渡运渡口《运输许可证》的核发
《上海市渡口管理办法》（1988年12月28日发布）第十二条
市航务管理处
47
乡镇船舶转让、买卖、报废、灭失等审批
《上海市乡镇船舶管理办法》（1989年6月13日发布）第十三条
乡镇船舶管理员
48
建造乡镇船舶的审批
《上海市乡镇船舶管理办法》（1989年6月13日发布）第十五条
市航务管理处
49
公共文化馆变更馆址、馆名的批准
《上海市公共文化馆管理办法》（1997年9月22日发布）第十条
市文广影视局
改为备案
50
公共文化馆利用馆内设施和场地开展文化娱乐经营活动的审批
《上海市公共文化馆管理办法》（1997年9月22日发布）第十四条
市文广影视局
按照国务院《公共文化体育设施条例》执行
51
设立非营业性电影放映单位的审批
《上海市电影发行放映管理办法》（1997年8月7日发布）第五条、第十二条
市文广影视局
52
公共图书馆变更馆址、馆名的批准
《上海市公共图书馆管理办法》（1996年11月28日发布） 第十三条
市和区（县）文化行政管理部门
改为备案
53
占用公共图书馆的阅览用房和藏书库房的审批
《上海市公共图书馆管理办法》（1996年11月28日发布）第十二条
市和区（县）文化行政管理部门
按照国务院《公共文化体育设施条例》执行
54
公共体育场所扩建、改建的批准
《上海市体育场所管理办法》（１９９４年１２月３１日发布）第十条
市体育局
改为备案
55
殡葬广告的审核
《上海市公墓管理办法》（1994年11月6日发布）第二十三条
市民政局
56
设立婚姻介绍机构（及其分支机构）的前置审批
《上海市婚姻介绍机构管理办法》（2001年12月28日发布）第九条
市民政局
57
外省市驻沪劳务中介服务机构和劳务输出机构设立审批
《上海市单位使用外地劳动力管理规定》（1993年12月18日发布）第十条
市劳动保障局
按照有关职业介绍机构管理办法予以规范
58
其他建设项目预防性卫生的审核
《上海市建筑设计预防性卫生监督办法》（1983年5月12日发布）第二条、第三条
市、区、县卫生行政管理部门
由规划行政管理部门征求卫生行政管理部门意见
59
除害服务机构的审批
《上海市除四害工作管理暂行规定》（1988年4月20日发布）第十六条
市和区、县爱卫办
改为备案
60
医疗事故鉴定委员会人选的批准
《上海市医疗事故处理办法实施细则》（1989年8月9日发布）第十九条
市、区（县）政府、市卫生行政管理部门
按照国务院《医疗事故处理条例》有关规定执行
61
外省市社会力量举办的学校来本市招生的审核
《上海市社会力量办学管理办法》（1989年7月23日发布）第九条、第十二条第一款
市教育行政管理部门、
市劳动和社会保障部门
62
外省市社会力量举办的学校来本市设立教学点，本市社会力量举办的学校跨区县设立分校（非独立法人）、教学点的审批
《上海市社会力量办学管理办法》（1989年7月23日发布）第九条、第十二条第一款
教育行政管理部门、
劳动和社会保障部门
改为备案
63
单位聘用国外经济技术管理专家的批准
《上海市引进国外专家暂行办法》（1994年10月14日发布）第六条
市级业务主管部门、区（县）人民政府
64
社会力量举办的学校招生简章和广告的审查
《上海市社会力量办学管理办法》（1989年7月23日发布）第十三条
教育行政管理部门
改为备案
65
医疗机构在本机构以外组织卫生技术人员开展义诊以外医疗执业活动的许可
《上海市医疗机构管理办法》（1997年3月2日发布）第四十三条第二款
卫生行政管理部门
纳入医疗机构执业登记管理
66
新建烧油锅炉项目建议书审批
《上海市人民政府批转市计委等四部门制订的〈关于加快上海能源结构调整的若干规定〉的通知》（1999年发布)第六点的第1点
市发展改革委